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柏浪涛刑法小案例汇总(二)

  2018-06-12 11:39 来源:上律指南针

案例21


蓝某晚上睡觉,忽然感觉有人偷窃其养殖的家禽,小偷陈某被发现,随即奔逃,蓝某追赶欲抓捕,当时雨天路滑,蓝某伸手从后面抓扯住陈某衣袖,陈某用力后甩挣脱蓝某,随即陈某侧身摔倒在水泥路面上,致颅脑损伤死亡。追赶行为是:A 正当防卫,B 防卫过当,C 过失致人死亡,D 意外事件


解析:一,小偷手中无家禽。1.客观上主人追赶行为与小偷死亡无相当的因果关系,死亡结果不能归责于主人。2.主观上主人对死亡结果无预见可能性,无过失,是意外事件。 二若小偷手中有家禽,主人夺回财物行为属正当防卫,防卫手段不过当,死亡结果与防卫行为无相当因果关系。


案例22

甲将一店家收银台用于收款的二维码偷换成自己的。乙购物后先扫描了二维码,告诉店家自己有急事先离开,在回家路上会继续完成支付,店家答应。由于店家的微信支付账号未用商号名称,而是个人支付账户,乙扫描二维码后,在支付时以为甲的账号是店家账号,便向甲账号支付了货款。甲构成何罪谁是被害人A.盗窃罪B.侵占罪C.诈骗罪,两者间诈骗D.诈骗罪,三角诈骗


解析:有观点认为甲是盗窃罪,盗窃了店家钱财。然盗窃罪是将他人占有的财物转移为自己占有,而甲并未将店家占有的财物转移为自己占有,因为店家尚未占有乙的钱财,乙也未将费用转移到店家。例如乙要向店家丙还款,甲冒充丙,欺骗乙,使乙向甲还款。甲构成诈骗罪,不属于三角诈骗,因为受骗人和受害人都是乙


案例23

甲欲入户强奸丙女,欺骗乙帮我入户盗窃望风。乙答应照办。甲顺利入户强奸了丙。根据不同学说,该如何处理?


解析:依完全犯罪共同说,甲乙不构成共同犯罪,乙无罪。依部分犯罪共同说,甲乙构成非法侵入住宅罪的共同犯罪,甲另构成强奸罪。依行为共同说,其中温和派观点同部分犯罪共同说,其中彻底派认为,甲乙在违法阶层构成强奸罪共同犯罪(违法是连带的),在责任阶层,乙无罪(责任是个别的)。


案例24


甲于1996年2月29日出生(闰年),2010年(非闰年,无2月29日)问同学自己今年的生日应哪天过?有答2月28,有答3月1日,后决定3月1日过。在当天生日party上,甲酒性大发,在伙伴们的起哄下,强奸了一位女同学。甲是否需要负刑事责任?


解析:既然在2月29日出生,那么在未来的2月份第29天才是生日,这一天在非闰年称为三月一日,这一天就是生日。第二天才算已满十四周岁。因此,生日当天不负刑事责任。


案例25


顾客乙在商场收银台前排队,发现收银台有一钱包(顾客丙遗失的),询问前面顾客甲:是不是你的钱包?甲对乙谎称是,并拿走。收银员看到整个这一幕,也相信了甲的话,在甲拿走时,未加阻挡,并说:是你的那你收好。对甲该如何处理?


解析:钱包转化为收银员占有。处分意识指意识到自己将自己占有的财物转移给他人占有。收银员没有意识到自己占有钱包,也便没有处分意识,因此甲不构成诈骗罪,而是盗窃罪。另一不定诈骗罪的理由是,甲欺骗对象是乙而非收银员,乙没有占有钱包,没有处分行为。诈骗罪要求,欺骗A,A产生认识错误并处分财物。


案例26


甲指使杀手乙杀死丙,给乙看了丙的多张照片和生活视频,并多次带乙近距离偷看丙,指认丙。甲然后问乙:认识丙了吧?不会搞错对象吧?乙:丙烧成灰,我也认得。甲遂放心,等乙好消息。乙清晨藏在丙小区地下车库,看到丁出来,竟以为是丙,打死丁。甲构成:A.对象错误,B.打击错误,C.杀人既遂,D.杀人未遂,E.过失致人死亡罪


解析:甲构成打击错误。依法定符合说构成杀人罪教唆犯既遂。依具体符合说,内部两种观点,1、对丙构成杀人罪教唆犯未遂,对丁构成过失致死罪,想象竞合;2、对丙构成杀人罪教唆犯犯罪预备,因为乙对丙未着手,对丁构成过失致死,想象竞合。


案例27


甲乙丙欲共同入户盗窃,并约定:若有追捕者,要向其开枪,阻吓其追捕,以帮助自己及同伙逃跑。三人窃得财物,出门逃离时,甲看到身后一个身影,由于是雾霾天,误以为是前来追捕的主人,实际是同伙丙,向其开枪,致其重伤。甲乙:A.构成盗窃罪和故意伤害,并罚;B.构成事后转化抢劫致人重伤?丙:A.仅构成盗窃罪;B.构成盗窃罪和故意伤害罪,并罚;C.构成转化抢劫致人重伤?


解析:甲乙构成抢劫致人重伤,对象错误也能转化抢劫。甲不是偶然防卫。偶然防卫是客观上制止了不法侵害,但主观上没意识到。追捕行为不是不法侵害,何况丙未追捕。在此不要与攻略上的案例搞混。基于部分实行全部责任,丙也转化抢劫,但不构成抢劫致人重伤,因为这里的致人重伤不能包括被害人自己。


案例28


甲女因失恋,站在楼顶欲跳楼,楼下吃瓜群众围观,丙起哄:赶紧跳,我还等着上班呢!经此一激,甲向前迈了一步。楼下的乙(暗恋甲已久)很气愤,捡起一块砖将丙拍晕(轻伤),丙消停了。甲见状也停止了脚步。丙:A.教唆他人自杀,构成犯罪;B.无罪。乙:A.正当防卫;B.防卫过当;C.紧急避险;D.故意伤害罪——摘自《车浩的刑法题》北京大学出版社


解析

一,丙不是教唆自杀,因为甲已有自杀念头,丙是心理性帮助自杀。对此,观点一认为不构成犯罪,理由是共犯从属性。观点二认为构成,因为生命需绝对保护。观点一目前在理论界渐呈多数说。

二,乙。若认为丙构成犯罪,则乙是正当防卫。若认为丙不构成犯罪,但仍属轻微不法侵害,则乙属防卫过当,承担过失责任,而过失致人轻伤无罪。若认为丙不算不法侵害,观点一认为乙构成故意伤害罪,观点二认为乙构成紧急避险,甲的生命面临由丙促进的危险,为保护甲的生命,损害丙的轻微身体健康。


案例29


甲是民办幼儿园园长,根据政策条件,可申请到财政补助十万元。申请人很多。甲向教育局申请。局长乙答应批给,但要求甲收到后返还四万元。甲照办。对甲乙如何处理?


解析:由于甲得到十万元是合法所得,因此,不能算作与乙共同贪污所得。甲乙不构成贪污罪。甲构成行贿罪,乙构成受贿罪。行贿罪要求谋取不正当利益,这包括非法利益和谋取不正当竞争优势。


案例30


甲是民办幼儿园园长,根据政策条件,可申请到财政补助十万元。申请人很多。甲向教育局申请。局长乙答应批给,但要求甲申请十四万,让甲收到后返还四万元。甲照办。对甲乙如何处理?


解析:乙构成贪污罪,甲构成贪污罪共犯,配合乙贪污。甲虽然谋取了不正当的竞争优势,但这四万元不是甲所有的财物,不是甲送出的贿赂,故甲不构成行贿罪,乙也不构成受贿罪。


案例31


甲是民办幼儿园园长,根据政策条件,不可能申请到财政补助十万元。甲向教育局申请,送局长乙四万元。局长乙批给甲十万元。对甲乙如何处理? 请全面分析。


解析:

1、关于职务行为的法益,甲构成行贿罪,乙构成受贿罪。

2、关于财产法益,从甲的身份角度,甲构成盗窃罪实行犯,乙是盗窃罪帮助犯;从乙的身份角度,乙构成贪污罪实行犯,甲是共犯。注意,乙虽然自已没留下十万元,全部给甲,但贪污罪的非法占有目的,既包括为自已占有,也包括为第三人占有。甲想象竞合,择一重罪,然后与行贿罪并罚。乙想象竞合择一重,然后与受贿罪并罚。


案例32


甲是民办幼儿园园长,根据政策条件,不可能申请到财政补助十万元。甲向教育局申请,对局长乙称:我目前没钱送你,你若批下十万元给我,我就将其中四万元给你。局长乙批给甲十万元。甲将其中四万元给乙。对甲乙如何处理?请全面分析。


解析

一, 就财产法益而言,从乙的角度,乙明知甲不符合条件,将国家财产批给甲,构成贪污罪,贪污罪不要求为自己非法占有。甲是贪污罪的共犯。从甲的角度,构成盗窃罪,甲不可能是诈骗罪,因为乙没被骗,盗窃罪的成立条件最低,是转移占有型财产罪的兜底罪名,也即将非自己占有的财物通过平和手段转移为自已占有。乙是盗窃罪的共犯。每个人触犯两个罪,想象竞合择一重。比如选择都定贪污罪。

二, 就职务法益而言,乙构成受贿罪,甲构成行贿罪。

三,罪数。甲的一、二罪,两个行为,应并罚。乙的一、二罪,两个行为,本应并罚,但由于贪污对象与受贿对象有包括关系,基于包括一罪原理,择一重论处,定贪污罪,因为数额更大。


案例33

甲继承叔叔一座房产,请乙装修,乙在装修时,发现地板下埋藏有两枚铜币,刚放在地板上,甲进屋,看见铜币,问乙:是你的?乙:是我随身带的,掉出来了。甲便不说什么。乙收工时带走铜币。不计数额,乙构成?A.诈骗,B.盗窃,C.侵占。


解析:甲虽不知道有铜币,但甲占有,有概括的占有意思,但甲没有具体的占有意思,也就没有“将自己占有的财物转移给他人占有”的处分意思,所以乙不构成诈骗罪。需指出,在客观上通过消极不作为将自己占有的财物转移给乙占有,也即有客观处分行为。构成盗窃罪。不构成侵占罪是因为乙事先在占有财物。


案例34


被告人黄某某伙同被告人孙磊,以购买淘宝商品为诱饵,通过阿里旺旺向淘宝卖家发送带有病毒的二维码,诱使被害人用手机扫描该二维码后即中病毒,再利用被害人手机短信被屏蔽的情况截取此后发送到被害人手机号码上的短信,通过修改支付宝密码的方式,从而非法获取被害人傅某某、孙某某、蔡某、高某、邱某某银行卡内的原有金额共计32083.77元,另通过以被害人孙某某、高某、邱某某名义向淘宝申请贷款41800元,待淘宝将上述资金打入各被害人的支付宝内,被告人再通过上述方式将其中的40590元非法占为己有。被告人的两种行为构成何罪?


解析: 被告人的行为都构成盗窃罪。盗窃罪与诈骗罪的区分在于,是否存在“受骗人基于认识错误而处分财物”这一环节。案中不存在这一环节,故被告人构成盗窃罪。


案例35


警察甲下班途中,看到乙在拐卖妇女,便上前解救,乙威胁甲少管闲事。甲没有穿制服,但亮出警察证。乙并不畏惧,用刀砍甲。甲在下班途中,乙是否构成妨害公务罪第5款“暴力袭击正在依法执行职务的警察”?


解析:《人民警察法》第19条规定,人民警察在非工作时间,遇有其职责范围内的紧急情况,应当履行职责。因此,甲在下班途中,制止犯罪,属于依法执行公务。乙的行为属于妨害公务罪中的第5款行为。


案例36


甲乙参加英语四级考试,在考场上恰好邻座。甲乙便暗中商议好,在交卷时,甲在自己试卷上写上乙的姓名,乙在自己试卷上写上甲的姓名,二人然后交卷。甲乙是否构成代替考试罪?


解析:一般的代替考试,是指被替考者找一个替考者(枪手)代替自己参加考试。但是,甲乙的行为也属于代替考试,因为替考的本质是实际参加考试者与答卷上填写的考生信息不一致,不是同一个人。因此,甲乙构成代替考试罪。


案例37


在某个山村,甲使用暴力强奸乙女,被乙踹倒,掉进粪池,甲奋力向上爬,乙见状,怕甲上来有可能继续实施犯罪,用砖头砸甲,致甲重伤。乙是否构成正当防卫?


解析:关键看甲是否还保有继续作案的能力,如果粪坑较深,甲自救已很困难,则乙属于事后防卫,构成故意伤害罪;如果粪坑较浅,甲很容易爬上来,也即掉坑只是小挫折,不足以形成大障碍,则乙是正当防卫。


案例38


一个男Gay(同性恋)看到一个少女误以为是位美少年(15岁),强拉到一偏僻处,欲实施强奸时,发现其是一个女的,便提裤离去。这该怎么认定?


解析:依照刑法,男同强奸美少年(15岁),构成强制猥亵罪。男同发现被害人是女的,构成强制猥亵罪未遂,属于特定对象不存在而导致的未遂。此外应注意的是,依照刑法,男同强奸男童,构成猥亵儿童罪。女同强奸女童,构成猥亵儿童罪。


案例39


小芳在自己家里与情夫狗剩亲热,不料被打猎回来的丈夫狗蛋撞见了。小芳见此情景,急忙喊:“他在强奸我,赶紧抓强奸犯!”狗蛋便用枪托将狗剩打晕,造成重伤。


解析:狗剩没有实施强奸罪,狗蛋误以为狗剩实施强奸罪,属于假想防卫,不构成故意伤害罪,而构成过失致人重伤罪。由于狗剩是小芳邀请来家里的,不构成非法侵入住宅罪。小芳利用狗蛋的不知情,伤害狗剩,构成故意伤害罪的间接正犯。


案例40


赵某,男,20周岁,某天下午,尾随一女青年钱某进入闹市区的公共厕所。钱某进入女厕部,关上隔挡门,赵某站在隔挡门外,将裤子脱至膝盖,等候钱某出来。钱某出来后,发现一个男的脱了裤子站在面前,大惊失色,大声质问。赵某趁机搂抱钱某,钱某在被亲吻搂抱中奋力反抗,赵某便扇钱某耳光,钱某脚踹赵某,并逃跑。赵某由于脱着裤子,无法及时追赶。钱某逃离。此类事件,赵某在一个月内又实施了两次,被害妇女均得以逃脱。赵某被捕后声称自己只有猥亵意图,没有强奸意图。事后鉴定,赵某精神正常,但有窥探癖。赵某构成强奸罪还是强制猥亵罪?


解析:两罪的区别在主观意图是强奸意图还是强制猥亵意图。对此,需要结合客观素材予以确定。在闹市区的公共厕所,随时有人进出,赵某脱了裤子在门外等待,这些举动表明赵某不是决意实施强奸。赵某意图将自己的下体暴露给妇女,并借此猥亵妇女,应构成强制猥亵罪。另外,当无法查明赵某的意图是强奸意图还是猥亵意图时,由于强奸意图与猥亵意图不是A与-A的对立排斥关系,而是A与A+B的包容评价关系,强奸意图可以包容评价为猥亵意图,所以可以认定为具有猥亵意图。这种认定不会侵犯人权。


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